+7 (3952) 72-42-17; 72-42-01; 72-76-82
Обжалование решений по налоговым проверкам
БЕЗ ЖАЛОБЫ НЕ ДОЙДЕШЬ ДО СУДА!
Если при проверке налоговой декларации или в процессе проведения выездной налоговой проверки инспекция решит, что налогоплательщиком допущены нарушения налогового законодательства, налоговый орган составит акт. После рассмотрения акта будет вынесено решение либо о привлечении к налоговой ответственности, либо об отказе в привлечении к налоговой ответственности. А что дальше? Платить? Не платить? Ликвидация? Банкротство? Или … А если они не правы?
Если вы считаете, что решение вынесено необоснованно, его можно обжаловать в вышестоящий налоговый орган или в суд.
С начала этого года обжаловать решение сразу в суде не получится. С 1 января 2009 г. начала действовать обязательная досудебная процедура обжалования решений о привлечении к налоговой ответственности или об отказе в привлечении к налоговой ответственности в вышестоящий налоговый орган. Указанное положение распространяется на решения, принятые налоговым органом после 1 января 2009 г.
Если отступать некуда, да и вы уверены в своей правоте, рассмотрим подробнее этапы оспаривания решений о привлечении к налоговой ответственности (отказе в привлечении), так как на другие ненормативные правовые акты налоговых органов (например — решение об отказе в зачете или возврате излишне уплаченного (взысканного) налога; решение о наложении ареста на имущество налогоплательщика; решение о взыскании налога, пеней и штрафа; решение о приостановлении операций по банковским счетам) обжалование действий (бездействия) должностных лиц обязательные досудебный порядок не распространяется.
Нормы НК РФ различают порядок досудебного обжалования решения налогового органа о привлечении к налоговой ответственности (отказе в привлечении) (для простоты далее по тексту – решение) в зависимости от того, вступило ли оно в силу или нет.
Пунктом 9 ст. 101 НК РФ установлено, что решение вступает в силу по истечении 10 дней со дня его вручения налогоплательщику, если на решение не подана апелляционная жалоба. Не вступившее в силу решение не подлежит исполнению, т.е. по такому решению не будут производиться действия по взысканию: не выносится и не направляется требование об уплате налога, пени, штрафа; не выставляется инкассовое поручение и не производится взыскание за счет имущества налогоплательщика через службу судебных приставов. В случае подачи апелляционной жалобы, решение вступает в силу с даты его утверждения вышестоящим органом полностью или в части (п. 9 ст. 100 НК РФ. Только после этой даты налоговый орган будет вправе приступить ко взысканию начисленных сумм.
Таким образом, у налогоплательщика есть 10 рабочих дней для подачи апелляционной жалобы, так как в соответствии с пунктом 6 статьи 6.1. НК РФ, срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях.
Если по какой-то причине указанный 10-дневный срок пропущен, налогоплательщик может обжаловать вступившее в силу решение в вышестоящий налоговый орган в течение года со дня его вынесения.
ФОРМА И СОДЕРЖАНИЕ ЖАЛОБЫ
Итак, согласно пункта 3 ст. 139 НК РФ, жалоба должна быть подана в письменной форме в соответствующий налоговый орган или должностному лицу.
Налоговый кодекс РФ не содержит правил по содержанию жалобы. Чтобы реализовать общие нормы об обжаловании ненормативных правовых актов, установленные в Налоговом кодексе РФ, налоговые органы разработали Регламент рассмотрения споров в досудебном порядке (утв. приказом МНС РФ от 17 августа 2001 г. N БГ-3-14/290 — далее Регламент). Согласно данного Регламента, к жалобе могут быть приложены следующие документы:
— акт ненормативного характера (решение), который по мнению заявителя нарушает его права;
— акт налоговой проверки;
— первичные документы, подтверждающие позицию заявителя;
— иные документы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения жалобы.
КОМУ ЖАЛОБУ ПОДПИСАТЬ?
Рассмотрим подробнее вопрос о лицах, имеющих право подписать жалобу. Как следует из положений ст. 26 НК РФ полномочия представителя налогоплательщика должны быть документально подтверждены в соответствии с НК РФ и другими федеральными законами. Законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов. Как правило, это единоличные исполнительные органы организации (директор, генеральный директор).
Законными представителями налогоплательщика — физического лица признаются лица, выступающие в качестве его представителей согласно гражданскому законодательству РФ (ст. 27 НК РФ).
В силу пункта 3 статьи 29 НК РФ уполномоченный представитель налогоплательщика осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации, а если налогоплательщиком является физическое лицо (индивидуальный предприниматель) — на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
В доверенности может быть указано как общее поручение — осуществление представителем предоставленных налоговым законодательством прав и обязанностей налогоплательщика (статьи 21, 23 НК РФ), так и конкретный перечень действий в интересах налогоплательщика (например, обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц).
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью руководителя или лица, уполномоченного на это учредительными документами с приложением печати этой организации.
Доверенность может быть выдана на срок до трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения (п.1 ст.186 ГК РФ). Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, недействительна.
При подаче жалобы необходимо приложить к ней копию документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего жалобу.
КУДА И КАК ЖАЛОБУ ПОДАТЬ?
Жалоба на вступившее в силу решение подается непосредственно в вышестоящий налоговый орган. Апелляционная жалоба подается в вынесший оспариваемое решение налоговый орган, который в течение трех дней со дня поступления указанной жалобы должен направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган.
Жалоба может быть подана непосредственно в налоговый орган или отправлена по почте. Во втором случае, датой подачи жалобы будет считаться дата отправки почтового отправления с описью вложения (Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27.07.2007 N 03-02-07/1-350).
ПРИЧИНЫ ОТКАЗА В ПРИЕМЕ ЖАЛОБЫ
Как следует из пункта 3.1. Регламента, налоговый орган вправе отказать в приеме жалобы, если:
— пропущен срок подачи жалобы;
— в жалобе отсутствуют указания на предмет обжалования и обоснования заявляемых требований;
— жалоба подана лицом, не имеющим полномочий выступать от имени налогоплательщика (ст. 26-29 НК РФ);
— имеется информация о принятии жалобы к рассмотрению вышестоящим налоговым органом (должностным лицом);
— имеется вступившее в законную силу решение суда по вопросам, изложенным в жалобе.
ИТОГИ РАССМОТРЕНИЯ ЖАЛОБЫ
Решение по жалобе вышестоящий налоговый орган обязан принять в течение месяца со дня ее получения (пункт 3 ст. 140 НК РФ). Этот срок может быть продлен (для получения необходимых документов и информации у нижестоящих налоговых органов), но не более чем на 15 дней.
1. оставить жалобу без удовлетворения;
2. отменить акт налогового органа;
3. отменить решение и прекратить производство по делу о налоговом правонарушении;
4. изменить решение или вынести новое решение.
По итогам рассмотрения апелляционной жалобы на решение вышестоящий налоговый орган вправе:
1) оставить решение налогового органа без изменения, а жалобу — без удовлетворения;
3) отменить решение налогового органа и прекратить производство по делу.
Вышестоящая инстанция письменно сообщает подателю жалобы о вынесенном решении в течение трех дней со дня его принятия (п. 3 ст. 140 НК РФ).
Хочу обратить внимание на «подводные камни», которые могут «всплыть» при рассмотрении жалобы в вышестоящем органе. Так, по итогам рассмотрения жалобы налоговый орган вправе изменить решение как в меньшую, так и в большую сторону, так как НК РФ не содержит запрета на увеличение суммы доначисленных налогов. Кроме того, законодательство не устанавливает пределы изменения обжалуемого решения, т.е. налоговый орган вправе изменить решение и в той части, которая налогоплательщиком не обжаловалась. И еще: налоговым законодательством не предусмотрено право лица, подавшего жалобу, на участие в процессе ее рассмотрения.
В КАКИЕ СРОКИ ОБРАТИТЬСЯ В СУД?
Вышестоящий налоговый орган жалобу рассмотрел, и вынес свое решение. Допустим, что итоговое решение с вашим видением применения норм налогового законодательства не совпадает. Вы по-прежнему уверены в своей правоте и решили дойти до конца, т.е. до суда. В какие сроки необходимо подать заявление в суд?
Арбитражным процессуальным кодексом РФ (часть 4 ст. 198 АПК РФ) установлено, что заявление в арбитражный суд может быть подано в течение трех месяцев со дня, когда гражданину или организации стало известно о нарушении их прав, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.
По сравнению с АПК РФ, НК РФ устанавливает срок 1 год для обжалования в вышестоящем налоговом органе решения, вступившего в силу.
В случае обжалования решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу (пункт 5 ст. 101.2 НК РФ).
Так как и вступившее и не вступившее в силу решение подлежит обязательному досудебному обжалованию, возникают определенные проблемы при исчислении сроков для обращения в суд, особенно при нарушении налоговым органом срока рассмотрения жалобы. Налоговым законодательством не установлены последствия пропуска срока рассмотрения жалобы на решение. Как быть в ситуации, когда решение вступило в силу (в апелляционном порядке не обжаловалось), жалоба в вышестоящий орган подана, срок для обращения в суд уже течет, а ответа на жалобу все нет? На этот вопрос дал ответ Высший Арбитражный Суд РФ. В соответствии с постановлением Президиума ВАС РФ от 20.11.2007 N 8815/07 срок, предусмотренный частью 4 ст. 198 АПК РФ, должен исчисляться с момента истечения срока для рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом. Согласно пункта 3 ст. 140 НК РФ, жалоба должна быть рассмотрена в течение одного месяца со дня ее получения. Следовательно, налогоплательщик вправе обратиться с заявлением о признании незаконным решения в суд по истечении месяца со дня получения жалобы вышестоящим налоговым органом. В таком случае, к заявлению необходимо приложить копию жалобы в вышестоящий налоговый орган и документы, подтверждающие ее получение (отметку налогового органа) или направление по почте (квитанцию и опись вложения). В противном случае суд оставит заявление без рассмотрения ввиду не соблюдения претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора (ст. 148 АПК РФ).
Если же налогоплательщик подал апелляционную жалобу, предполагается, что в суд он сможет обратиться в течение трех месяцев с того момента, когда вердикт вышестоящего налогового органа на жалобу получен налогоплательщиком.
Дина Мазуркевич
Консультационный центр «НАЛОГИ и ПРАВО»
